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将经手电缆偷偷出售 构成职务侵占罪还是盗窃罪

发布时间2020-12-02 16:24:40   来源:河北法制网   收藏本文

        韩光红
 
        案情简介
 
        职教城项目部与某建筑公司签订职教城水电安装项目,电缆由职教城项目部提供,建筑公司负责安装。李某、张某为建筑公司员工,张某在工地为水电安装带班,负责施工安装电缆及管理工人,李某在工地负责后勤及购买辅材、发放工资。
 
        2019年4月至6月,李某伙同张某多次从职教城仓库内盗窃电缆200余米,卖到申某开办的废品站,获利2.3万余元。
 
        分歧意见
 
        针对李某和张某的行为构成何罪,出现两种不同意见。一种意见认为,李某和张某的行为构成职务侵占罪。被盗电缆由二人经手管理,二人利用职务便利将电缆盗卖的行为,符合职务侵占罪的犯罪构成。另一种意见认为,李某和张某的行为应当构成盗窃罪,理由是李某和张某对经手电缆属于短时间内“握有”财物,其对经手的财物并没有占有、处分的权利,非法占有财物还需要借助秘密窃取等手段实现,应认定行为人是在利用工作便利,即利用因工作关系形成的接近经手财物的方便或条件窃取财物,此情形属于盗窃。
 
        笔者观点
 
        笔者同意第二种意见。
 
        职务侵占罪,即公司、企业或其他单位人员,利用职务便利将本单位数额较大的财物非法占为己有的行为;盗窃罪,多指以非法占有为目的,秘密窃取公、私财物数额较大或多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。两者的区别主要表现在犯罪主体、犯罪对象和犯罪客观方面。
 
        首先,从犯罪主体来看,职务侵占罪的犯罪主体为特殊主体,具体指公司、企业或者其他单位的工作人员。在我国现实生活中,根据上述单位工作人员的身份来源,可以将“公司、企业或者其他单位的工作人员”分为正式职工、合同和临时工等。根据职务侵占罪的规定,只有是公司、企业或者其他单位的工作人员,才符合职务侵占罪的主体要件。根据劳动合同法的规定,固定工、合同工、临时工均为单位职工,在工作勤勉廉洁义务要求上并无本质区别。本案中,李某等人系建筑公司的员工,其主要职责是负责施工安装电缆。从主体上看,李某等人不是职教城项目部的员工,不符合职务侵占罪的主体要件。
 
        其次,从侵犯的犯罪对象来看,职务侵占罪侵犯的必须是本单位财物。本单位财产既包括有体物也包括无体物,既可以是动产也可以是不动产。本单位实际占有或控制,但不具有所有权的财物,如单位管理、使用或者运输的财物,也视为单位财物。本案中,涉案电缆由职教城项目部提供,某建筑公司负责安装,其所有权并没有发生转移,建筑公司仅仅具有使用权。职教城项目部与建筑公司存在承包关系,李某等人作为建筑公司安装员工 ,与职教城项目部之间存在上下位关系,负责安装的电缆依然处于职教城项目部的管理控制之下,其只是电缆的辅助占有人。就涉案电缆来看,职教城项目部提供给建筑公司后,李某等人在安装过程中具有一定的管理、支配权,但主要集中于安装过程中。在安装过程中,他们最多受委托有着对涉案电缆整体上之临时处分权,但对剩余电缆根本没有任何管理支配权限。而且,职教城项目部明确规定,安装剩余的电缆必须交职教城项目部处理,其仍在职教城项目部管理控制之下。李某等人将剩余电缆剪成小段卖给申某时,更符合盗窃罪之特征。
 
        最后,从利用职务便利来看,职务侵占罪是利用职务上的便利实施,行为方式包括窃取、骗取、侵吞等多种方式;而盗窃罪的实施与职务无关,行为方式只能是窃取。判断行为人是否利用职务上的便利,关键看其对所非法占有的单位财物有无实质意义上的占有、控制与支配的职责与权利。如果行为所从事劳务的岗位职责,同时包含了对劳务中所经手、保管的财物具有监管、控制、处分的权限,也即行为人非法占有财物时不存在其他障碍,可以认为是利用了职务上的便利。如果行为人对于劳务中所经手、保管的财物并无控制、处分权,其非法占有财物还需要采取其他逃避监管的手段,则应属于利用工作上的便利。本案中,李某等人利用在工地安装电缆的工作机会,不按规定将剩余的电缆交给职教城项目部,并将电缆偷运出工地,卖给废品回收公司获利。由于其系在工地上施工,对所经手的电缆通常也没有利用职务便利,而应当认定为利用工作便利。李某等人对涉案电缆的占有状态,属于在特定封闭空间和特定时空下的短暂占有,且受到职教城项目部的控制。因此,李某等人并不可能依据岗位职责或职权而实现对涉案电缆的占有、处分,其在此情况下将电缆秘密带离工地行为,只能认定为盗窃。
 
        综上所述,李某和张某利用在建筑公司安装电缆的工作机会,熟悉工地工作环境,接触电缆的便利条件,秘密将电缆带离工地的行为,应构成盗窃罪。
 
        (作者单位:磁县人民检察院)

文章关键词: 电缆 出售 侵占罪
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